Цитата:
Сообщение от Роман
а что проблемы возникают?
да закрыта эта тема, как обычные ваши темы. ПОНТЫ называется. как вы сказали, паровозный пшшшшшшик.... вот тема с командировками намного интересней.
|
проблем у меня нет. проблемы у вашей команды. Вояж двух бравых парней (К&Т) в Ханты кончился ничем...
как обещал публикую текст жалобы и копию судебного акта кассационной инстанции
В судебную коллегию по гражданским
делам суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры
г. Ханты-Мансийск, ул. Ленина, 63
Истец:
Представительный орган
местного самоуправления городского округа
город Мегион – Дума города Мегиона
г. Мегион, ул. Нефтяников, 8
Ответчик:
Кузьмин Александр Анатольевич
г. Мегион, ул. Нефтяников, 11А кв. 54
Третье лицо:
Территориальная избирательная комиссия
муниципального образования город Мегион
г. Мегион, ул. Нефтяников, 8
Государственная пошлина: 1000 рублей.
КАССАЦИОННАЯ ЖАЛОБА
Решением Мегионского городского суда от 01 апреля 2009 г. по делу № 2-287/09 (судья Антонов Д.А.) истцу было отказано в удовлетворении исковых требований о признании незаконным вступления в должность главы г. Мегиона гражданина Кузьмина Александра Анатольевича.
Истец полагает принятое судом решение незаконным, не обоснованным, принятым с нарушением норм материального права, и подлежащим отмене по следующим основаниям:
Судом первой инстанции допущено несоответствие выводов, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела и нарушены нормы материального права в части не применения судом закона, подлежащего применению и неверного толкования закона.
При рассмотрении дела, суд, совершенно правильно установил следующие обстоятельства: в соответствии с ч. 1 ст. 8 Устава города Мегиона 12 марта 2006 г. состоялись повторные выборы главы города Мегиона. По итогам голосования, утвержденным решением Территориальной избирательной комиссии города Мегиона от 13 марта 2006 г. № 49, гражданин Кузьмин Александр Анатольевич был избран главой города Мегиона; решение Территориальной избирательной комиссии города Мегиона от 13 марта 2006*г. № 49 было опубликовано в газете «Мегионские новости» 14 марта 2006*г. № 26 (1477); в соответствии с ч. 3 ст. 24 Устава города Мегиона глава города избирается на муниципальных выборах на основе всеобщего равного и прямого избирательного права при тайном голосовании сроком на 5 лет; в соответствии с *ч. 4 ст. 24 Устава города Мегиона полномочия главы города начинаются со дня вступления его в должность и прекращаются в день вступления в должность вновь избранного главы города; при вступлении в должность, в порядке определенном ч. 6 ст. 24 Устава города, глава города в торжественной обстановке в присутствии депутатов Думы города, должностных лиц местного самоуправления, жителей городского округа, приносит жителям городского округа присягу. Порядок организации и проведения торжественных мероприятий по случаю вступления в должность главы города, в том числе текст присяги жителям городского округа определяются решением Думы города; в соответствии с ч. 7 ст. 24 Устава города Мегиона, установлено, что глава города вступает в должность не позднее 15 дней после официального опубликования общих результатов выборов. Во исполнение данной правовой нормы п. 5 решения Территориальной избирательной комиссии города Мегиона от 13 марта 2006 г. № 49 определено, что день вступления в должность избранного главы города Мегиона назначен не позднее 29 марта 2006 г.; в соответствии с абзацем 2, 4 ч. 3 ст. 59 Устава города Мегиона указанные положения ч. 6 ст. 24 Устава города Мегиона вступают силу со дня официального опубликования редакции Устава города Мегиона, действовавшей по состоянию на 19 марта 2006 г. и определяют статус главы города Мегиона; редакция Устава города Мегиона, действовавшая по состоянию на 19 марта 2006 г. была принята решением Думы города Мегиона от 28 июня 2005 г. № 30, зарегистрирована Управлением по вопросам местного самоуправлении Администрации Губернатора Ханты-Мансийского автономного округа – Югры 23 августа 2005 г. за регистрационным № 204, зарегистрирована Главным управлением Министерства Юстиции Российской Федерации по Уральскому Федеральному округу 17 ноября 2005 г. за государственным регистрационным № ГИ 863030002005005, и опубликована в газете «Мегионские новости» 07 сентября 2005 г. №*69 (1411) приложение Думский вестник № 3.
Но на основании указанных выше обстоятельств, суд при принятии решения, пришел к ничем не мотивированному выводу о том, что вступление в должность главы города Мегиона обусловлено проведением выборов и официальным опубликованием их общих результатов.
Данный вывод суда первой инстанции не основан на нормах права, и опровергается следующими законоположениями:
Статьей 12 Конституции Российской Федерации закреплено, что местное самоуправление в Российской Федерации в пределах своих полномочий самостоятельно. Данное законоположение в полной мере соответствует положениям Европейской хартии местного самоуправления ETS № 122 (Страсбург, 15 октября 1985 г.), ратифицированной Российской Федерацией Федеральным законом от 11 апреля 1998 г. № 55-ФЗ.
Положения ч. 1 и 2 ст. 4 указанной выше Хартии гласят, что основные полномочия и компетенция органов местного самоуправления устанавливаются конституцией или законом. Однако, это положение не исключает предоставления органам местного самоуправления в соответствии с законом полномочий и компетенции для конкретных целей. Органы местного самоуправления в пределах, установленных законом, обладают полной свободой действий для осуществления собственных инициатив по любому вопросу, который не исключен из их компетенции и не отнесен к компетенции другого органа власти.
В соответствии положениями ст. 130 Конституции Российской Федерации, ст. 4 Федерального закона от 6 октября 2003 г. № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» в Российской Федерации правовую основу местного самоуправления, в числе прочего, составляют уставы муниципальных образований, которые в соответствии с положениями п. 1 ч. 1 ст. 43 указанного закона, входят в систему муниципальных правовых актов.
Положения ч. 2 ст. 43 Федерального закона от 6 октября 2003 г. № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» императивно устанавливают, что Устав муниципального образования является актам высшей юридической силы в системе муниципальных правовых актов, имеет прямое действие, и применяются на всей территории муниципального образования.
Прямое действие устава муниципального образования означает, что его положения подлежат реализации независимо от наличия или отсутствия конкретизирующих и развивающих нормативных актов, и его нормы применяются непосредственно.
Исходя из этого, следует, что положения статьи 24 Устава города Мегиона устанавливающие порядок избрания, порядок и срок вступления в должность, наделения полномочиями главы города Мегиона, должны применяться в их буквальном толковании.
Из положений ст. 24 ни коим образом не следует, что вступление в должность главы города Мегиона обусловлены проведением выборов и официальным опубликованием их общих результатов, а напротив, ч. 6 ст. 24 Устава города Мегиона императивно установлено, что при вступлении в должность, города, глава города в торжественной обстановке в присутствии депутатов Думы города, должностных местного самоуправления, жителей городского округа, приносит жителям городского округа присягу. Порядок организации и проведения торжественных мероприятий по случаю вступления в должность главы города, в том числе текст присяги жителям городского округа определяются решением Думы города.
Следовательно, Уставом города Мегиона предусмотрены самостоятельные юридически значимые действия, регламентирующие порядок вступления в должность главы города Мегиона лица, избранного на эту должность на муниципальных выборах. Такими юридически значимыми действиями при вступлении в должность являются утверждение Думой города текста присяги главы города жителям муниципального образования, ее принесение жителям города лицом, избранным на должность главы города на муниципальных выборах, и вступающим в должность главы города Мегиона.
По своему лексическому значению термин Присяга – определяется, как официальное и торжественное обещание (клятва) при вступлении в должность, то есть это речевой акт, произведенный в рамках общепринятой конвенциональной процедуры (ритуала) и приводящий к определенному конвенциональному результату. Перформатив - это высказывание, которое является не только описанием действия, но самим этим действием, изменяющим статус говорящего и систему социальных связей, в которые он включен. Любая присяга (клятва) представляют собой перформатив.
К этому разряду речевых актов относится и присяга главы города произносимая им при вступлении в должность, в которой, через произнесение определенного набора слов, утвержденных в соответствии с Уставом муниципального образования, устанавливаются особые обязательства присягающего перед жителями данного муниципального образования. Только после принесения присяги, глава города, как высшее должностное лицо муниципального образования, считается вступившим в должность.
Принесение присяги главой города имеет важное юридическое значение. Это торжественный акт, призванный удостоверить легитимность главы муниципального образования, избранного жителями муниципального образования, символизирующий особый статус высшего должностного лица муниципального образования, его ответственность перед обществом. Присяга, с одной стороны, обязывающая избранного главу муниципального образования клятва перед жителями города, и верно служить им, а с другой - юридически значимый документ, на который, в том числе, в своих решениях ссылается и Конституционный Суд Российской Федерации; присяга также, - правовой указатель, с которого начинается отсчет времени осуществления главой города своих полномочий: с момента принесения присяги глава города вступает в должность, начинает осуществлять принадлежащие ему полномочия в соответствии с уставом муниципального образования, и исполняет их до момента принесения присяги вновь избранным главой города.
Следовательно, вывод суда первой инстанции о том, что присяга главы города является процедурой, сопутствующей вступлению в должность, не законен, поскольку указанный вывод судом не мотивирован и не основан на нормах права, и в полной мере опровергается указанными выше законоположениями и нормами права.
Более того, суд, при принятии решения не применил Устав города Мегиона, как акт высшей юридический акты, имеющий прямое действие на территории муниципального образования город Мегион, допустив не буквальное толкование непосредственно применяемых положений ст. 24 и 59 Устава города Мегиона.
Судом первой инстанции правильно установлено, что в период с 28 июня 2005 г. (момента принятия Устава города Мегиона) по настоящее время Думой города Мегиона в соответствии с ч. 6 ст. 24 Устава города Мегиона не принималось решения об утверждении текста присяги главы города Мегиона и определении порядка торжественных мероприятий по случаю вступления в должность главы города Мегиона.
Также судом первой инстанции правильно установлен факт самостоятельной организации Кузьминым А.А. 19.03.2006 г. церемонии вступления в должность, однако судом дана неверная оценка данной церемонии и произнесенных им слов. Самовольно выбранные и произнесенные слова не являются присягой в ее юридическом смысле, иное толкование этих действий лишает присягу ее юридической силы и значения. Соответственно, все иные нормативные акты, регулирующие порядок принесения присяги, в том числе и Конституция РФ, при подобном расширительном понимании присяги лишаются своего правового значения.
В связи с этим нельзя признать законным и мотивированным вывод суда первой инстанции о том, что совершенная 19 марта 2006 г. гражданином Кузьминым Александром Анатольевичем в здании ДК «Прометей» г. Мегиона процедура вступления в должность законна, и проведена в соответствии с Уставом города Мегиона.
Также нельзя признать законным и изданное Кузьминым А.А. 20 марта 2006 г. Постановление № 117 о вступлении в должность, в соответствии с которым он приступил к осуществлению полномочий главы города Мегиона с 20 марта 2006 г., юридическая оценка которому судом при принятии решения вообще не дана.
Суд первой инстанции не принял во внимание и не дал оценку тому обстоятельству, что гражданину Кузьмину А.А. было известно о необходимости произнесения не любого произвольного набора слов, а именно текста присяги, утвержденного Думой города Мегиона, так как в подписанном им Постановлении № 117 от 20.03.2006 г. содержится ссылка на п. 6 ст. 24 Устава города Мегиона. Таким образом, данные положения Устава города Мегиона были известны гражданину Кузьмину А.А., однако он сознательно пошел на их нарушение и на самостоятельную организацию церемонии вступления в должность и произнесение произвольного набора слов, вместо того, чтобы использовать предусмотренный законом способ защит своего права - обращение в суд.
Судом первой инстанции совершенно необоснованно не принято во внимание и оставлено без должной правовой оценки то, что в соответствии с положениями п. 9 ст. 73 Федерального закона от 12 июня 2002 г. №*67-ФЗ «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации» (в редакции изменений от 27 сентября, 24 декабря 2002 г., 23 июня, 4 июля, 23 декабря 2003 г., 7 июня, 12, 22 августа, 11 декабря 2004 г., 29 июня, 21 июля 2005 г.), действовавших на 19 марта 2006 г., если для реализации решения, принятого на референдуме, дополнительно требуется издание нормативного правового акта, орган местного самоуправления, в чью компетенцию входит данный вопрос, обязаны в течении 15 дней со дня вступления в силу решения, принятого на референдуме, определить срок подготовки и (или) принятия данного нормативного правового акта. Указанный срок не может превышать три месяца. Указанный в данной правовой норме срок является пресекательным, поскольку данное законоположение в полной мере соответствует требованиям ст. 256 ГПК РФ, и предоставляет лицам, чьи права и законные интересы могут быть нарушены непринятием правового акта, реализовать свои права, гарантированные ст. 46 Конституции Российской Федерации.*
В соответствии с ч. 4 ст. 24 Устава города Мегиона полномочия главы города начинаются со дня вступления его в должность. Как указывалось выше Думой города Мегиона, до настоящего времени, не принималось решение в соответствии с ч. 6 ст. 24 Устава города Мегиона о Порядке организации и проведения торжественных мероприятий по случаю вступления в должность главы города, и, в том числе, не был утвержден текст присяги главы города жителям городского округа.
Данное бездействие представительного органа местного самоуправления не было оспорено в судебном порядке ни Территориальной избирательной комиссией, ни непосредственно гражданином Кузьминым Александром Анатольевичем, хотя об отсутствии по состоянию на 19 марта 2006 г. решения Думы города, предусмотренного п. 6 ст. 24 Устава города Мегиона им было известно.
Решением Территориальной избирательной комиссии от 13 марта 2006*г. № 49, в частности его п. 5, установлен срок не позднее которого, избранный глава города Мегиона должен вступить в должность, - 29.03.2006 года. То есть у гражданина Кузьмина А.А. в течение этого срока (с 14.03.2006 г. по 29.03.2006 г.) была возможность в порядке, предусмотренном гл. 25 ГПК РФ реализовать свое право на судебную защиту, предусмотренное ч. 1 и 2 ст. 46 Конституции Российской Федерации, которым он не воспользовался.
Следовательно, в настоящее время Кузьминым А.А. пропущен срок исковой давности, предусмотренный ст. 256 ГПК РФ, позволявший устранить возникшее нарушение его права в порядке, предусмотренном гл. 25 ГПК РФ, а также истек срок, предусмотренный ч. 7 ст. 24 Устава города Мегиона, предусматривающий вступление в должность избранного главы города Мегиона, в порядке, предусмотренном Уставом города Мегиона.
То есть гражданин Кузьмин Александр Анатольевич фактически реализовав свое пассивное избирательное право, предусмотренное ч. 2 ст. 32 Конституции Российской Федерации, был избран на должность главы города Мегиона, но в последствии самостоятельно отказался от вступления в должность главы города Мегиона, в порядке, предусмотренном Уставом города Мегиона, поскольку не предпринял исчерпывающих мер по вступлению в должность главы города в соответствии с требованиями Устава города Мегиона.
В соответствии с положениями ч. 1, п. 1 ч. 2 ст. 36 Федерального закона от 6 октября 2003 г. № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» глава муниципального образования является высшим должностным лицом муниципального образования и наделяется уставом муниципального образования собственными полномочиями по решению вопросов местного значения.
Глава муниципального образования в соответствии с уставом муниципального образования избирается на муниципальных выборах. Следовательно, действующим законодательством Российской Федерации определено, что устав муниципального образования, являясь актом высшей юридической силы, определяет непосредственно действующий порядок вступления в должность и наделения полномочиями лица избранного главой муниципального образования на муниципальных выборах.
По указанным выше обстоятельствам, избранный на повторных выборах главы города Мегиона 12 марта 2006 г. гражданин Кузьмин Александр Анатольевич 19 марта 2006 г. фактически не вступил в должность главы города Мегиона, то есть в соответствии с положениями ч. 1, 2, 4 ст. 36 Федерального закона от 6 октября 2003 г. № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» он не наделен полномочиями, предусмотренными ст. 24, 25 Устава города Мегиона.
Исходя из вышесказанного, следует, что в настоящее время на территории муниципального образования городской округ Мегион юридически отсутствует высшее должностное лицо городского округа, - глава города, *наделенное Уставом города Мегиона собственными полномочиями по решению вопросов местного значения.
Следовательно, возникшая ситуация затрагивает интересы неопределенного круга лиц, поскольку нарушает структуру органов местного самоуправления, предусмотренную п.*1 ст. 5 Устава города Мегиона, и как следствие этого, делает невозможным для жителей города Мегиона осуществления местного самоуправления в соответствии с Конституцией Российской Федерации, федеральными законами, международными договорами Российской Федерации, правами на осуществление местного самоуправления.
В связи с этим, Дума города Мегиона, в целях разрешения возникшей правовой ситуации, полагает возможным в судебном порядке признать незаконным вступление в должность главы города Мегиона гражданина Кузьмина Александра Анатольевича.
Признание судом незаконным вступления в должность главы города Мегиона гражданина Кузьмина Александра Анатольевича, позволит Думе города Мегиона, руководствуясь ч. 5 ст. 8 Устава города Мегиона назначит проведение муниципальных выборов главы города Мегиона на основе всеобщего равного и прямого избирательного права при тайном голосовании, поскольку это в полной мере будет способствовать реализации прав жителей города Мегиона, предусмотренных Главой 8 Конституции Российской Федерации, а также обеспечит в полной мере реализацию прав граждан, в том числе жителей города Мегиона, предусмотренных ч. 2 ст. 32, ст. 130 Конституции Российской Федерации.
Изложенные выше факты и обстоятельства судом первой инстанции оставлены без внимания и должной правовой оценки, что повлекло принятие незаконного и не мотивированного решения, а допущенное несоответствие выводов, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела, нарушения норм материального права в части не применения судом закона, подлежащего применению и неверного толкования закона, являются основанием для отмены принятого судом решения.
Основываясь на вышесказанном, руководствуясь ст. 12, 15, 18, 32, 130 Конституции Российской Федерации, ст. 5, 8, 24, 59 Устава города Мегиона, ч.*1, 2, 4 ст. 36, 43 Федерального закона от 6 октября 2003 г. № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации», ст.*3, 46, 195, 196, 336, 361, 362, 363 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации,
ПРОШУ:
Решение Мегионского городского суда от 01 апреля 2009 г. по делу № 2-287/09 отменить.
Принять новое решение, не передавая дело на новое рассмотрение, - признать незаконным вступление в должность главы города Мегиона гражданина Кузьмина Александра Анатольевича, совершенное им 19 марта 2006 г., в связи с нарушением им ч. 6, 7 ст. 24 Устава города Мегиона.
Приложение:
Платежного поручение об уплате госпошлины от 02.04.2009 г. № 81 - 1экз. на 1 листе;
Копия кассационной жалобы – 2 экз. на 6 листах каждый;
Представитель Думы города Ю.В. Исхаков
по доверенности от 03 февраля 2009 г.
№ ВБ-102, адвокат
доверенность представителя имеется в деле
